宇恒勞資錦囊部落格

壹、【問題案例】
公司已指定班表「每七日」之週期起訖，以週一為起日、週日為訖日。現有二名部份工時勞工，其班表分佈如下，請問是否應給付休息日加班費？
勞工甲：約定每日工作4小時，工作日不固定。已約定本週三、五免出勤；下週五、六免出勤。則自本週六至下週四，已連續工作6日。（如附圖一）
勞工乙：約定每日工作4小時，工作日不固定。已於108/4/29～5/5當週約定5/1（勞動節）、5/5免出勤。（如附圖二）

貳、【相關規範】
一、 勞基法第36條第1項：「勞工每七日中應有二日之休息，其中一日為例假，一日為休息日。」
二、 勞基法施行細則第22-3條：「本法第三十六條第一項、第二項第一款及第二款所定之例假，以每七日為一週期，依曆計算。雇主除依同條第四項及第五項規定調整者外，不得使勞工連續工作逾六日。」
三、 勞基法施行細則第23-1條第1項前段：「本法第三十七條所定休假遇本法第三十六條所定例假及休息日者，應予補假。」
四、 勞動部103年11月5日勞動條3字第1030028069號函：「部分工時勞工之工作時間，相較於全時工作勞工已有相當程度縮減，依勞動基準法第30條第1項規定，已足使雇主彈性安排勞工之出勤模式，爰部分工時勞工無得適用前開彈性工時規定。」
五、 勞動部106年5月26日勞動條3字1060011827號函：「勞資雙方約定每週一至週五工作4小時，週六為休息日，週日為例假日，如勞動基準法第37條規定應放假之日（即俗稱之「國定假日」）適逢勞資雙方約定同法第36條例假或休息日者，仍應於其他工作日補休。惟設如勞雇雙方約定每週一、三、五為工作日，週六為休息日，週日為例假，於某一「國定假日」為週四之時（非屬原約定之工作日），該「國定假日」當日勞工本無出勤義務，不生給假給薪或應予補休等權益。」

叁、【問題解析】
本件勞工甲、乙均屬部分工時勞工，依照勞動部103年11月5日勞動條3字第1030028069號函意旨，無法適用變形工時制度，故必須嚴格遵守勞基法第36條第1項「勞工每七日中應有二日之休息，其中一日為例假，一日為休息日。」之規範，合先敘明。
一、 勞工甲：按勞基法第36條第1項暨施行細則第22-3條規定，例假及休息日之安排，以「每七日」為一週期，依曆計算，並不因部份工時勞工而異。因此勞工甲在最多僅連續工作6天之前提下，既已於本週與次週分別排定2天之休息，當已滿足一例一休之要求，而不再以「任七日」檢視例假與休息日之數量。此觀本所獨家去函獲得之勞動部108年03月18日勞動條件及就業平等司第二科電子回覆內容：「依來函所敘，勞雇雙方約定本週之休息日為週三、例假為週五，次一週之休息日為週五、例假為週六，尚符前開規定；雇主如未使勞工於本週之休息日出勤，不生加成工資給付之問題。惟雇主如使勞工於次一週之週五出勤工作，恐有違反例假七休一規定之情形，併予敘明。」即明。
二、 勞工乙：
（一） 勞工於「4/29～5/5」當週已出勤5天，若未指定休息日加班，則未出勤之5/1與5/5必為例假與休息日。依勞基法施行細則第23-1條規定，國定假日遇例假及休息日者，雇主應擇日補給勞工原本5/1勞動節之休假，此觀勞動部106年5月26日勞動條3字1060011827號函亦明。
（二） 附帶言之，若勞工乙額外於5/1出勤（即當週出勤六天），則5/1出勤之加班費如何計算，端視該日性質為休息日或國定假日，若為前者，則依勞基法第24條第2項休息日加班費標準計給，並依前開第（一）點給與補假一日之權利。反之，若為後者，則依勞基法第39條加發一日4小時工資外，仍應在「4/29～5/5」週期內擇一日作為休息日，並計給休息日加班費。